新年伊始，互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)巨頭們的違法并購行為再遭反壟斷監(jiān)管機(jī)構(gòu)的“地毯式”執(zhí)法。

1月5日，國家市場監(jiān)督管理總局（下稱“市場監(jiān)管總局”）公布了13起互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域未依法申報(bào)違法實(shí)施經(jīng)營者集中案的處罰決定。

第一財(cái)經(jīng)梳理發(fā)現(xiàn)，這13起案件涉及騰訊系的有9起，阿里系2起，京東系和嗶哩嗶哩各1起，這些企業(yè)均被開出了單張達(dá)50萬元上限的頂格罰單。其中，騰訊系的罰款金額居首，總計(jì)為450萬元。

“經(jīng)營者集中審查”是反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)合并、收購等經(jīng)營者集中行為的事前控制。根據(jù)《反壟斷法》第二十一條，經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。

根據(jù)市場監(jiān)管總局通報(bào)，上述案件均違反了此條規(guī)定，即構(gòu)成“未依法申報(bào)違法實(shí)施經(jīng)營者集中”的情形，但“不具有排除、限制競爭的效果”。

南開大學(xué)法學(xué)院教授、競爭法研究中心主任陳兵在接受第一財(cái)經(jīng)采訪時(shí)稱，此次一次性公布了13起針對(duì)平臺(tái)巨頭的經(jīng)營者集中案，表明監(jiān)管層對(duì)于資本在平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的無序擴(kuò)張問題、平臺(tái)借助收并購限制競爭、涉嫌壟斷等問題的持續(xù)關(guān)注，也是對(duì)去年以來強(qiáng)化反壟斷執(zhí)法工作的一種延續(xù)。

“但不應(yīng)該簡單理解為2022年反壟斷監(jiān)管部門將對(duì)平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域展開‘風(fēng)暴式’執(zhí)法，此次‘地毯式’公布多起互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域案件更多的是對(duì)以往工作進(jìn)行清理總結(jié)的一種常規(guī)行為。根據(jù)市場監(jiān)管總局在2021年底的表態(tài)，2022年，無論是平臺(tái)經(jīng)濟(jì)還是民生領(lǐng)域，反壟斷監(jiān)管將步入一種法治化、常態(tài)化、專門化時(shí)期。”陳兵稱。

從時(shí)間線來看，這13起案件的違法交易的發(fā)生時(shí)間最早可以追溯到2015年，并有多起發(fā)生于2015-2020年間，最近一次為2020年11月26日騰訊以增資10％方式，共計(jì)持有酒小二12.175％股權(quán)，獲得其共同控制權(quán)一案。

值得注意的是，2020年11月，市場監(jiān)管總局在《平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域反壟斷指南（征求意見稿）》中首次明確涉及VIE架構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法申報(bào)經(jīng)營者集中，而此前騰訊控股的閱文集團(tuán)也因“未依法申報(bào)”就收購新麗集團(tuán)在當(dāng)年11月4日被反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)立案調(diào)查。

“這一方面說明了企業(yè)對(duì)于小比例的股權(quán)收購引發(fā)控制權(quán)變更的警覺性低，另一方面，相關(guān)企業(yè)知不可為而為之，也說明了50萬元的頂格罰單對(duì)于平臺(tái)型巨頭的約束力有限。”清華大學(xué)國家戰(zhàn)略研究院特約研究員劉旭對(duì)第一財(cái)經(jīng)表示。

除了上述案件外，涉及騰訊系的案件還包括騰訊與和諧汽車新設(shè)合營企業(yè)案、騰訊收購有狐科技股權(quán)案、騰訊收購永輝云創(chuàng)股權(quán)案、海信網(wǎng)科與騰訊設(shè)立合營企業(yè)案等。而涉及阿里系的案件有阿里創(chuàng)投與鄭州訊捷、貴州廣電等收購泛亞信通股權(quán)案2起。

劉旭認(rèn)為，騰訊與青島海信網(wǎng)科的合作、阿里等參股貴州泛亞這兩起案件都涉及到地方智慧政府服務(wù)業(yè)務(wù)，需予以特別關(guān)注。

他表示，地方政府在開展這類數(shù)字政府服務(wù)、政府云服務(wù)時(shí)，一般是通過招投標(biāo)的政府采購流程，但也存在地方國企與民營企業(yè)組建合營企業(yè)來承接相關(guān)業(yè)務(wù)的模式，后者有可能會(huì)導(dǎo)致在相關(guān)服務(wù)和設(shè)備采購方面對(duì)參股該合營企業(yè)的民營企業(yè)給予優(yōu)待，進(jìn)而影響到公平競爭。

根據(jù)市場監(jiān)管總局披露，2015年6月15日，阿里創(chuàng)投、鄭州訊捷、貴陽廣電等簽署《增資協(xié)議》，鄭州訊捷、阿里創(chuàng)投、貴陽廣電以認(rèn)購增資方式分別取得泛亞信通41.67%、25%、25%股權(quán)，取得共同控制權(quán)，屬于《反壟斷法》第二十條規(guī)定的經(jīng)營者集中。

企查查信息顯示，阿里創(chuàng)投于2006年在浙江省杭州市注冊(cè)成立，最終控制人是阿里巴巴集團(tuán)控股有限公司。鄭州訊捷的企業(yè)法人為杜陵，即富士康金融董事長。貴陽廣電為貴陽財(cái)政局100％持股。

在該起案件中，阿里創(chuàng)投、鄭州訊捷、貴陽廣電均被給予50萬元的行政處罰。

此外，從騰訊、阿里、京東、嗶哩嗶哩等平臺(tái)企業(yè)收并購、投資領(lǐng)域來看，涵蓋了零售、醫(yī)療、汽車、IT智能信息系統(tǒng)、動(dòng)漫、圖片剪輯等多個(gè)領(lǐng)域，且有數(shù)起為平臺(tái)巨頭對(duì)于初創(chuàng)公司的收購和投資。

“類似于嗶哩嗶哩對(duì)于摳圖軟件馬卡龍的投資行為，確實(shí)可以為后者提供更好的應(yīng)用場景和用戶拓展空間，激發(fā)其創(chuàng)新活力。但如果相關(guān)合作具有排他性，則會(huì)擠壓其他創(chuàng)新企業(yè)的同類產(chǎn)品的市場空間，這也是平臺(tái)巨頭們?cè)谕卣股鷳B(tài)圈時(shí)應(yīng)及時(shí)配合反壟斷監(jiān)管的原因。”

陳兵也認(rèn)為，當(dāng)前，平臺(tái)巨頭們對(duì)于多領(lǐng)域初創(chuàng)企業(yè)和獨(dú)角獸企業(yè)的風(fēng)投行為頻頻發(fā)生，帶來了監(jiān)管壓力。而從反壟斷執(zhí)法的角度，“反”的并非是收并購行為本身，而是“反”未依法申報(bào)的程序性違法和通過收并購而涉嫌壟斷、限制競爭的行為。